你不可不知的十個勞工權益問題

日前，工會前往各地舉辦說明會，與同仁面對面溝通，除了關心年資結算及勞資協商團體協約進度，許多同仁更切身的面臨一些權益問題不知該如何解決的情況，工會在呼籲大家有問題可以來電之外，更將台北國際商銀工會與建華銀行工會整理出的「你不可不知的十個勞工權益問題」提供大家參考，如果其中的問題就是你現在面臨的問題，而你/妳又不知該怎麼辦，那麼請跟工會聯絡。
From：又見新竹商銀員工的真情告白

問題一：公司把員工從北部調到南部，或是把作業調到AO，我可以拒絕嗎？
一般而言，公司有權利調動員工，但必須根據「調職五原則」：

• 基於企業經營上所必須
• 不得違反勞動契約
• 對於勞工薪資及其他勞動條件，未做不利之變更
• 調動後工作與原有工作性質為其體能及技術所可勝任
• 調動工作地點過遠，雇主應給予必要之協助

根據上述原則，資方要調動員工，首先要看勞動契約怎麼規定，又勞動契約雖規定服務地點與職務由資方依業務需要指定之，亦不得違反誠實信用與禁止權力濫用原則。
其次，公司將員工從作業調至AO，應先給予必要的訓練與適應時間，使其逐漸上軌道，並確認是否為「體能及技術所可勝任」。倘若該員工於努力一段時間後，仍因新工作與原工作之間差異太大而無法勝任，公司亦應將其調回原職，或另調可勝任之新職。
同理，公司調任員工至遠地，「必要協助」還包括居住、生活適應，以及員工家庭的問題，公司亦應該一併考量，真的幫忙員工解決與克服。
倘若員工自認配合調動確有困難之時，可以提出具體理由與公司協商，看是否留任原職。若是公司以解雇威脅員工，員工可依上述「調職五原則」向主管機關（縣市勞工局）申請調解，或是依照勞基法第十四條第六款「雇主違反勞動契約或勞工法令，致有損害勞工權益之虞」，在三十日內終止契約，並請求資遣費的發放。
問題二：公司可否自行訂定業績底限（如最末5％），達不到的人就以「無法勝任工作」為理由，要求其自行離職？
雖然勞基法第十一條規定：「勞工對於所擔任之工作確不能勝任時」，雇主可終止契約，但上述行為絕對是違法的，員工可以告公司。什麼叫做「無法勝任工作」？根據最高法院於民國84年的判決（勞上字第18號），有二個指標：一是「勞工在客觀上之學識、品行、能力、身心狀況，不能勝任工作者」，二是「勞工主觀上能為而不為，可以做而無意願做，違反勞工應忠誠履行勞務給付之義務者」。
在這個例子中，最末5％員工只是達不到資方設定的業績標準而已，不能遽以推論為「客觀上之學識、品行、能力、身心狀況，不能勝任工作」或「主觀上能為而不為，可以做而無意願做」，因為業績表現會受到景氣好壞、公司政策、業務熟悉等因素影響，而呈現每年起伏不定的情形，也跟公司訂定業績標準之嚴苛程度緊密相關。至於所謂「不能勝任工作」則必須確有客觀上不能勝任之情事，例如勞工在工作期間確有脫節脫序之事實，不能維持工作之基本、正常運作，才能合法行使終止權。
況且，即使勞工真的不能勝任工作，公司解雇員工時也必須給付預告工資及資遣費，不能藉強迫員工自行離職以規避資遣費。
問題三： 現在銀行都流行責任制，上下班不打卡，因此晚上工作做不完加班也不報加班費，這樣是合法的嗎？
當然是不合法。勞基法第三十條對於工作時間有明確的規範：「勞工每日正常工作時間不得超過八小時，每二週工作總時數不得超過八十四小時」，同時亦規定要有明確的出勤紀錄：「雇主應置備勞工簽到簿或出勤卡，逐日記載勞工出勤情形。此項簿卡應保存一年。」因此，公司以採責任制為藉口而不打卡，不設出勤紀錄，即已違反勞基法，若有勞工申訴，主管機關查明屬實之後，得處二千元以上、二萬元以下罰鍰，並得連續處罰。
原則上，員工在正常工作時間以外，是沒有勞動義務的；但如果公司有需要，可在法令的範圍內，要求員工加班，當然也必須支付加班費。
法令對於加班時數也規定了上限，公司不可以超時加班。根據規定，「當日正常工時達十個小時者，其延長之工作時間不得超過二小時」。換句話說，一天十二個小時是極限了，超過之後，公司就算願意給再高的加班費也是違法，員工有權利拒絕加班。
勞基法第四十二條也規定：「勞工因健康或其他正當理由，不能接受正常工作時間以外之工作者，雇主不得強制其工作。」譬如雅淑的小孩晚上突發高燒送醫院急診室，或是雅淑經常性加班導致體力不支，此時當然構成勞基法第四十二條所說的「其他正當理由」而拒絕加班。如果公司硬要員工加班，依照勞基法第七十七條可處罰該公司負責人，最高可處六個月以下有期徒刑、拘役或併科二萬元以下罰金。
另外，銀行業雇用之經理職以上人員，屬於勞基法第八十四條之一所稱的「監督、管理人員或責任制專業人員」，不受上述勞基法關於工作時間的限制，但這並不表示老闆可以任意要求這些人加班。關於經理職以上人員的工作時間、例假、休假，必須由勞資雙方協定，並遵守以下幾個原則：

• 必須參考勞基法所訂定的標準
• 必須訂下書面契約
• 必須提交地方主管機關（縣市勞工局）核備
• 不得損及員工的健康及福祉。

問題四：公司要求我提早到達，卻不計算在工作時間內；三不五時要求我在例假日來公司訓練上課，也不給加班費，這樣合法嗎？
這樣做是有問題的。公司認為沒有正式開始對外營業，就不算工作時間開始，所以員工提早到達，卻不計算在工作時間內。但是勞委會的解釋卻不同，所謂「工作時間」，指的是「在雇主指揮監督之下，於雇主之設施內或雇主指定之場所，提供勞務或受令等待提供勞務之時間」。換句話說，只要是員工上班打卡的那一刻起、或是進公司為每一天的營業做準備開始，直到整理完內部結束，都應該視為工作時間，應併入薪資計算。
另外，任何正常工作時間之外的勞動要求，都要算在工作時間之內。譬如說公司要求提早到辦公室開早會，或是要求員工於下班時間或假日來公司開會，這段時間當然算工作時間，要給薪水。但在正常工作時間之外舉行的訓練課程，情況又不同。根據勞委會的解釋，由於公司要求員工參加教育訓練，是勞資雙方都獲益的活動，因此在正常工作時間之外舉行是否該給加班費，由勞資雙方自行協商決定之。
問題五：我可不可以安排自己的特休假？如果沒休完，是否可要求老闆發錢？
特休假是勞工的法定權利，根據勞基法施行細則第二十四條規定，特休假日期應由勞雇雙方協商排定之，老闆不能單方面配置員工的特休假，必須經過員工的同意，員工當然也有提出要求的權利。
勞基法施行細則第二十四條也規定，如果員工於年度終結或終止契約時，仍有未休完的特休假日，公司應折算工資發給員工。
問題六：主管不適用勞基法嗎？
在銀行業中，有某些人是被排除在勞基法的適用範圍之外，其中「銀行業雇用之經理職以上人員」即屬之。這些人與雇主之間的關係，稱為「委任關係」，而非「雇傭關係」，因此不受勞基法的保護。
這兩者的差別非常大，舉例來說，在勞基法的保護傘下，雇主要解雇勞工，必須具備法定事由，否則就是違法解雇；雇主要資遣勞工，也必須要給付資遣費；勞工符合退休條件，雇主必須給付退休金；發生職災，雇主必須給付職災補償；而勞退新制實施後，雇主有義務為勞工提撥新制退休金。
但在「委任關係」之下，是完全沒有上述保障的。根據民法第五百四十九條第一項規定：「當事人之任何一方，得隨時終止委任契約」，當經理人被解任時，無從以公司不當解雇為由來尋求司法救濟；至於退休金、資遣費、職災補償等其他勞動條件，也不屬於勞基法所規範的權利義務事項，而是由委任經理人與事業單位之間自行約定。
所以，當公司要升任勞工為經理，法律上的權利義務關係就會大為不同，員工應該事先思考清楚其中利弊得失。雖然委任關係不受勞基法約束，但也並不表示這些主管級人員的權益毫無保障，而是交由當事人與公司之間自行約定。因此，經理人更要小心保護自身權益，要求與資方簽訂「委任契約」訂明各項權利義務，譬如經理人若與公司之間訂有「委任經理人之退休金給付辦法」，當退休時自得依該規定請求，倘若與公司並無訂相關之退職金辦法，則當然就沒有退職金的請求權。
問題七：公司將試用期一再延長，並且不准請假，甚至未屆滿試用期即離職者不發薪水，這些做法合理嗎？
很多人誤以為，沒有通過試用期以前，不算正式員工，因此勞基法保障的權利也要打折扣。於是老闆扣薪水、不准員工請假都只好忍氣吞聲，這種觀念真是大錯特錯。
勞基法中關於試用期的設計，是為了讓勞資雙方可以比較彈性處理工作適應的問題，但是許多公司都以為，試用期間無法令約束，其實不然。事實上，勞雇關係的開始，是從員工一進公司提供勞務、接受公司的指揮監督就起算，跟試用期與否無關。即使是試用期的員工，也享有和其他受雇員工一樣的權利，包括勞健保，事假、喪假，也包括薪水的請求權。
另外，公司也不可以將新人的試用期一再延長。試用期到底要多長才合理？勞委會的解釋是「勞資雙方依工作特性，在不違反契約誠信原則下，自由約定合理之試用期」。一般而言，大多數公司的試用期都是以三個月為期，如果在試用期內或試用屆滿，公司想終止雇用，仍然要發給資遣費。
如果公司在試用期屆滿之後，沒有立即表示不雇用，仍讓該員繼續工作，則根據勞基法第九條「勞工繼續工作而雇主不即表示反對意思者，視為不定期契約」，也就是說這名員工就自動成為正式員工，不管公司後來又用什麼名義要求延長試用期限，都是不合法的，如果公司要解雇他，必須要有正當理由，並且應給資遣費和預告工資。
問題八：上下班途中發生意外時，可否算是職業災害？
算職業災害，可以申請勞保的職災醫療給付。勞基法規定的「職業災害」，並不限於在工作場所發生，依照勞委會目前的認定，包括員工在準備工作的期間，也是老闆該負責的範圍，所以上下班途中發生意外事故，老闆也應該負責。但是也有如下前提：
一、在適當時間；二、以適當交通方法；三、在上下班的必經途中；四、事故不是出於員工「私人行為而違反法律」，才能被認定為職業災害。
因此，依照「勞工保險被保險人因執行職務而致傷病審查準則」，當員工有下列的嚴重交通違規情節時，不可以視為職災：

• 無照駕駛
• 受吊扣期間或吊銷駕照處分駕車
• 經交叉路口闖紅燈
• 闖越平交道
• 酒醉駕車
• 行駛高速公路路肩
• 逆向行駛單行道或跨越雙黃線行駛

問題九：如果我檢舉老闆的不法行為，勞基法是否可保障我不被非法解雇？
依照勞基法第七十四條，如果員工發現事業單位違法的時候，可以向主管機關或檢查機構申訴，雇主不可以因員工申訴，而將員工解職、調職或做其他不利的處分。
如果雇主確實對員工做出不利處分，可先向縣市勞工局提出「勞資爭議調解」，依照勞基法第七十九條規定，可處二千元以上、二萬元以下罰鍰。若雇主將員工非法解雇，那麼員工可向法院提出「確認勞僱關係存在」之訴訟，台北市勞工局設有「訴訟基金」替勞工延聘律師打官司，並代付訴訟費用；日後勞工勝訴，除了可以回復工作之外，資方還必須將打官司期間未付給勞工的薪水加計五％利息返還勞工。
問題十：遇到勞資爭議時，我該如何處理？
一、 工會投訴，由工會代你出面：
工會熟悉相關勞工法令，有固定跟資方溝通的管道，也懂得如何向資方談判和施壓，由工會來維護你的權益，應該是最明智的抉擇。
二、向勞工局檢舉，要求勞動檢查：
這通常發生在資方違背勞工法令，以致侵害勞工權利之時。勞工可匿名或由工會代為出面，要求勞工局派員進行檢查。勞動檢查的項目為：勞基法規定之事項、勞工安全衛生法令規定之事項，以及其他依勞動法令應辦理之事項。
當勞工局接受申訴之後，會派出勞動檢查員至公司調查。調查員會詢問有關人員，必要時得製作談話紀錄或錄音，要求公司提出必要報告、紀錄、工資清冊及有關文件或作必要之說明。公司或有關人員不得拒絕、規避或妨礙勞動檢查員進行上述檢查任務。
一旦勞動檢查發現公司具體之違法事證，勞工局便可對公司負責人開罰，並要求限期改善。
三、向勞工局提出勞資爭議調解：
這發生在勞資雙方對於各自的權利和義務有不同解釋，發生爭議之時。勞資爭議調解的處理程序如下：

1. 首先，到各地勞工局填寫「調解申請書」，寫明爭議內容及請求調解事項，並找一個人當你的「調解委員」（或請勞工局推薦一人）。調解委員並不限定是誰，將來必須要在調解申請書上簽名蓋章。勞工局也會要求公司指派一位調解委員（通常是公司聘請的律師）。根據勞資爭議處理法，勞工局會在七日內排定調解會議的時間，並通知勞資雙方出席。
2. 除勞資雙方指定的調解委員外，連同勞工局承辦人員或者再加二位專業公正人士，共同組成「調解委員會」。調解會召開時，先由勞資雙方陳述爭議由來及請求事項，各調解委員輪流詢問爭議要點，然後需由調解委員過半數同意，形成「調解方案」，若勞資雙方同意此方案並在調解結論上簽字，則調解成功。若勞資雙方有任一方不同意，則調解失敗。

調解的結論具有法律效力，勞資雙方都有義務遵守。若有任何一方反悔拒不遵守，則另一方可以到法院的民事執行處要求「強制執行」協議內容。
調解若失敗，如果爭議內容屬於「調整事項」（亦即不涉及法律層面所保障的「權利」，僅只是勞資雙方對某些勞動條件內容，欲作繼續維持或變更所產生的爭議，如調薪、年終獎金加發幾個月，或要求簽團體協約等），這種情形下，工會可採取爭議手段（如罷工）；如果爭議內容屬於「權利事項」（亦即資方涉及違反勞工法令、團體協約或勞動契約中對勞工「權利」的保障），則勞工就只好打官司來解決了。

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